上市公司董事责任的变化——《上市公司章程指引》修订解读之五

于2024年7月1日正式实施的《公司法》全面强化了董事的忠实、勤勉义务及董事的责任，新修订的《上市公司章程指引》（以下简称“新《指引》”）则在《公司法》的基础上，结合上市公司的特点及监管实践，对上市公司董事的勤勉、忠实义务及责任类型进行了拓展与细化。

现行《公司法》第一百八十条首次在法律层面明确了董事、监事及高级管理人员的忠实勤勉义务的内涵，新《指引》根据现行《公司法》的规定，在列举的基础上新增董事忠实义务与勤勉义务的原则性规定，即董事“对公司负有忠实义务，应当采取措施避免自身利益与公司利益冲突，不得利用职权牟取不正当利益”、“对公司负有勤勉义务，执行职务应当为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合理注意”。

相较于《上市公司章程指引（2023修订）》，新《指引》完善了董事与公司之间产生利益冲突时的解决机制，董事在与公司之间产生利益冲突时，需履行向董事会或者股东会的报告义务，再根据具体的利益冲突事项，执行不同的审议程序，具体如下：

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忠实义务、勤勉义务适用主体的扩大

上述董事对公司的忠实与勤勉义务是适用于全体董事（包括事实董事、影子董事）的一般规定，对于独立董事而言，新《指引》根据《上市公司独立董事管理办法》的规定¹，要求独立董事不仅对公司负有忠实与勤勉义务，还对公司的全体股东负有忠实与勤勉义务（关于独立董事的内容，详见“从《上市公司章程指引》看独立董事制度改革——《上市公司章程指引》修订解读之二”）。究其原因，独立董事独立履行职责，与公司及其主要股东、实际控制人不存在利害关系或者其他可能影响其进行独立客观判断关系，且独立董事的作用旨在维护上市公司整体利益，保护中小股东合法权益，因此需要对全体股东负有忠实与勤勉义务。至于除独立董事以外的董事是否对公司股东负有忠实、勤勉义务，学界存在争议²，且现行《公司法》新增了职工董事制度，职工董事自然不对公司的股东负责，因此《公司法》并未直接规定董事对全体或者个别股东的忠实与勤勉义务，但利益受到损害的股东可以依据《公司法》第一百九十条、第一百九十一条要求董事承担赔偿责任。